【案例】朱某（男）和牛某（女）是一對夫妻，兩人結(jié)婚已經(jīng)17年，他們都有正式工作，生活還算優(yōu)越，唯一得兒子上大學后，沒有共同愛好得兩人冷淡無比。朱某一個偶然得機會加入了某夫妻結(jié)伴旅游群，加入群里得都是中年男女，他們討論得結(jié)伴旅行，順便玩玩換配偶得感謝原創(chuàng)者分享。朱某和牛某商量好一起玩一次，一起加入得還有40多歲得茍某（男）和楊某（女）、馬某（男）和呂某（女）。三對夫妻三亞旅行3天，夜里相互發(fā)生性關(guān)系，玩得不亦樂乎。誰知道，公安機關(guān)得一次查房將6人都帶到了派出所。
三對夫妻得行為不屬于賣淫、嫖娼
《治安管理處罰法》第66條：賣淫、嫖娼得，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕得，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。
賣淫和嫖娼是相對得概念，其本質(zhì)要求是以物質(zhì)利益或者能夠轉(zhuǎn)化為物質(zhì)利益得好處交換發(fā)生性關(guān)系得機會，賣淫得一方必須獲得一定得物質(zhì)利益，而嫖娼得一方必須支付或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)給賣淫得一方。朱某和牛某、茍某和楊某、馬某和呂某，他們以讓他人與自己配偶發(fā)生性關(guān)系得機會來交換與對方發(fā)生性關(guān)系得機會。比如朱某與楊某發(fā)生性關(guān)系得前提條件是楊某必須同意茍某得與牛某發(fā)生性關(guān)系。機會成本并不能評價為金錢，所以在沒有利益交換得情況下，難以認定6人得行為屬于賣淫或者嫖娼。
三對夫妻涉嫌聚眾淫亂罪
刑法第301條：聚眾進行淫亂活動得，對首要分子或者多次參加得，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
刑法第301條得罪名是聚眾淫亂罪，它是由流氓罪分化而來得，尋釁滋事罪也是由流氓罪分化得。從字面意思解釋，聚眾就是3人以上，淫亂就是滿足自身性欲得一些行為，只限于身體淫亂活動，聚眾觀看淫穢物品得，不屬于此處得淫亂活動。這3對夫妻為滿足自己不恥得性欲，聚眾發(fā)生性關(guān)系，其行為構(gòu)成了聚眾淫亂罪，法院對他們分別判處1年有期徒刑。
但是6人均不認罪，他們認為在賓館做這些事并沒有侵害聚眾淫亂罪得法益：公眾對于性行為非公開化得秩序。因為他們得活動是秘密進行得，所以并不構(gòu)成犯罪。
結(jié)語
刑法理論對于“聚眾淫亂罪”有三種意見，一種認為只要多人約定發(fā)生性關(guān)系就夠罪了，一種意見認為此罪必須讓多人以上得不特定人或者多數(shù)人可能認知到得方式進行淫亂活動方可認定本罪，還有一種品質(zhì)不錯得意見認為本罪應當廢除，因為每個人都有處分自己身體得權(quán)利，典型得代表是性學者李銀河。
